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交易磋商與合同

來源:向高電子 | 發布時間:2011/9/1 | 瀏覽次數:
交易磋商與合同
發表時間:2011-9-1 16:01:18
交易磋商是指買賣雙方就交易條件進行協商,協調雙方的經濟利益,求得一致,達成交易。在國際貿易中,交易磋商有明確的內容和規范的程序。交易磋商的過程,是雙方通過要約和承諾,確立契約關系的過程。雙方在交易磋商的過程中,即在達成交易之前,就對自已的行為承擔一定的法律責任。程序的合法性,保證了所達成的合同法律上的有效性。
一 詢盤、發盤、還盤與接受
交易磋商可以是口頭的(面談或電話),也可以是書面的(傳真、電傳或信函)。交易磋商的過程可分成詢盤、發盤、還盤和接受四個環節,其中發盤和接受是必不可少的,是達成交易所必須的法律步驟。

A.詢盤

詢盤(Inquiry)是交易的一方向對方探詢交易條件,表示交易愿望的一種行為。詢盤多由買方作出,也可由賣方作出、內容可詳可略。如買方詢盤:“有興趣東北大豆,請發盤”,或者“有興趣東北大豆,11月裝運,請報價”。詢盤對交易雙方無約束力。

B.發盤

發盤(Offer)也叫發價,指交易的一方(發盤人)向另一方(受 盤人)提出各項交易條件,并愿意按這些條件達成交易的一種表示。

發盤在法律上稱為要約,在發盤的有效期內,一經受盤人無條件接受,合同即告成立,發盤人承擔按發盤條件履行合同義務的法律責任。
發盤多由賣方提出(Selling Offer)。也可由買方提出(Buying Offer),也稱遞盤(Bid)。
實務中常見由買方詢盤后,賣方發盤,但也可以不經過詢盤, 一方逕直發盤。
C.還盤

受盤人不同意發盤中的交易條件而提出修改或變更的意見, 稱為還盤(Counter Offer)。在法律上叫反要約。

還盤實際上是受盤人以發盤人的地位發出的一個新盤。原發盤人成為新盤的受盤人。
還盤又是受盤人對發盤的拒絕,發盤因對方還盤而失效,原發盤人不再受其約束。
還盤可以在雙方之間反復進行,還盤的內容通常僅陳述需變更或增添的條件,對雙方同意的交易條件毋需重復。
D.接受

受盤人在發盤的有效期內,無條件地同意發盤中提出的各項交易條件,愿意按這些條件和對方達成交易的一種表示。

接受(Acceptance)在法律上稱為”承諾”,接受一經送達發盤人,合同即告成立。雙方均應履行合同所規定的義務并擁有相應的權利。
如交易條件簡單,接受中無需復述全部條件。如雙方多次互相還盤,條件變化較大,還盤中僅涉及需變更的交易條件,則在接受時宜復述全部條件,以免疏漏和誤解。
二 發盤和接受
1、發盤

A.構成發盤的條件

根據《公約》規定,一項有效的發盤必須具有三個條件:

a.向一個或一個以上特定的人提出,即發盤中指明特定的受盤人的名稱。出口商向國外廣泛寄發商品目錄、價目表等一般不構成發盤。
b.內容十分確定。《公約》認為“一個建議如果寫明貨物并區明示或暗示地規定數量和價格或規定如何確定數量和價格即為十分確定”。
在實踐中,一個有效的發盤其內容必須是完整的、明確的和無保留的。完整是具備主要交易條件,一般指品名品質、數量、包裝、價格、裝運期和支付方式;明確是指意思表達清楚,解釋確切,不會導致對當事人權利和義務理解的明顯分歧;無保留是指發盤中不附有交易條件以外的限制性說明,如“以我方最后確認為準”等。
c.表明得到接受時承受約束的意旨。這種表示,通常用“發盤”、“報價”、“定貨”、“理盤”等字樣。
B.發盤的有效期

每一發盤均有一個有效期,即可供受盤人作出接受的期限,發盤人只在有效期內才受到約束。由于市場行情多變,所以有效期是對發盤人因此而承受的風險的一種保障。發盤人可在發盤中明確規定有效期。也可以不作明確規定,根據國際慣例,應理解為合理時間內有效。但合理時間究竟有多長,并無統一規定。為避免糾紛,宜作明確規定為好。口頭發盤,如無約定,僅當場有效。

規定有效期的方式通常有兩種方式:
  • 規定最遲送達發盤人的時間,如:“限15日復到有效”。
  • .規定一段接受時間,如:“發盤3天有效”。這種規定方式, 《公約》對起訖時間的計算有下列規定:電傳或傳真方式應從發出時刻起算,信函則從信上載明的發信日期起算,如信上未載明則從 信封上所載日期起算;如果最后一天為發盤人的非營業日而不能送達,則順延至下一個營業日。
C.發盤的撤回和撤銷
  • 發盤的撤回。發盤于送達受盤人時生效。發盤人于發盤尚未生效之時,可將其撤回,即撤回通知應在發盤送達受盤人之前或同時到達。
  • 發盤的撤銷。一項已送達受盤人的發盤可否撤銷各國法律有不同規定。英美法認為,發盤在被接受前可以撤銷;大陸法認為,發盤生效后即不得撤銷。《公約》對此作出折衷的規定發盤送達受盤人后,在受盤人尚未表示接受前,發盤人將撤銷通知送達受盤人,發盤可予撤銷。但下列兩種情況下的發盤不得撤銷:(1)在發盤中規定了有效期或以其他方式表示該發盤是不可撤銷的。(2)受盤人有理由相信該發盤是不可撤銷的,并本著對該發盤的信賴采取了行動。

 

D.發盤的終止

發盤在下列情況下終止,發盤人不再受發盤約束:(1)過了有 效期;(2)對方拒絕或還盤;(3)發盤人作了有效的撤銷。

2、接受
A.構成有效接受的條件

按《公約》規定,一項有效的接受應符合下列條件:

  • 須由受盤人作出。由第三者作出接受,只能視作一項新的發盤。
  • 必須是無條件的。有條件接受只能視作還盤。
  • 必須在發盤規定的時效內作出。
  • 接受必須表示出來。緘默或不行動不構成接受。
B.接受生效的時間

在接受生效的時間上,英美法采用投郵生效的原則,即接受通知書一經投郵或發出,立即生效;而大陸法采用到達生效的原則,即接受通知書必須到達發盤人時才生效。《公約》明確規定,接受送達發盤人時生效 。

C.有條件接受

接受應該是無條件的,任何對發盤表示接受但對交易條件有所變更或添加,均為無效接受。

但是《公約》對發盤的交易條件的變更或添改,分為實質性變更和非實質性變更。受盤人對貨物的價格、品質、數量、支付方式、交貨時間和地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出的添加或變更,均為實質性的變更。此種接受,只能視作還盤。如果所作的添加或變更的條件屬于非實質性的交易條件,則除非當事人及時對這些變更或添加提出異議,否則該接受有效。合同按添加或變更后的條件于該接受到達時生效。
D.逾期接受

超過發盤的有效期才到達的接受,為逾期接受,一般情況下無效,應視為一項發盤。但《公約》規定,如果發盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人,確認該接受有效,則該逾期接受仍有接受的效力,也即合同于接受通知書到達時生效,而不是受盤人收到確認通知后才生效。

如果接受的逾期是由于傳遞不正常而造成的,從載有接受的信件和其他書面文件表明,如果傳遞正常,它本應在有效期內送達。對于這種逾期接受,除非發盤人毫不遲延地通知受盤人,發盤因逾期而失效,否則該接受有效,合同于該接受到達時成立。
E.接受的撤回和修改

在接受送達發盤人之前,受盤人將撤回或修改接受的通知送達發盤人,或兩者同時送達,則接受可以撤回或修改。

接受一旦送達,即告生效,合同成立,受盤人無權單方面撤銷或修改其內容。
三 合同的訂立
A.簽訂書面合同的意義

按《公約》規定,在交易磋商中,一方的發盤為另一方所接受,合同即告成立。簽訂書面合同不是合同成立的必要法律步驟。

我國在參加《公約》時,對合同的形式作了保留,規定國際買賣合同必須采用書面形式,方為有效。因而,以下兩種情況,達成交易后,簽訂書面合同為必要的法律步驟:

  • 經口頭磋商達成的交易,必須簽署一份書面合同,合同才能生效。
  • 經函電方式磋商達成的交易,如果其中一方曾聲明以簽訂書面合同為準,即使雙方已就交易條件達成一致,在簽訂書面合同后,合同才能生效。
但是,在國際貿易中,雙方當事人經磋商達成交易后,往往另行簽訂書面合同。這是因為通過簽訂合同,把往來函電中有所變更的條件,最終歸納于一份規范的合同文本中,并由雙方簽署。這樣的合同,既是一份完整、有效的法律文件,也是一份完整、明確的履約依據。
B.書面合同的形式和內容

在國際貿易中,書面合同的形式和內容,并無統一規定。

從格式的繁簡來看,通常把繁式的稱為合同(contract),而把簡式的稱為確認書(Confirmation),但無實質性的區別。此外還有備忘錄(Memo)、協議書(Agreement)等名稱。

合同的內容通常包括三個部分:

  • 約首:包括合同名稱、編號以及雙方當事人名稱、地址、電傳或傳真號碼等。
  • 本文:合同條款,即對各項交易條件的具體規定,包括品名品質、數量、包裝、價格、運輸、支付等六個必要條款以及保險、檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等條款。
  • 約尾:訂約日期、地點和雙方有權簽字人的簽署。
 
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